«»делаю все сам»

Введение в проект партнерства

Партнерство — это нечто большее, чем набор целей и процедур; это состояние ума, философия, как вести дела с другими организациями. Партнерство представляет обязательства всех участников проекта уважать, доверять и сотрудничать

Сегодня партнерство применяется во всех отраслях, потому что оно важно для бизнеса

Партнерство основывается на предположении, что традиционные отношения противостояния между собственником и подрядчиком неэффективны и обречены на провал. Основа этого предположения заключается в неизбежном конфликте между затратами собственника и прибылью подрядчика. Это в основном игра с нулевой суммой, в которой выигрыш одной стороны является потерей для другой. Очевидный конфликт интересов вызывает подозрения как подрядчиков, так и собственников относительно мотивов и действий друг друга. Для собственника это подозрение проявляется в жестоком контроле деятельности подрядчика, ставя под сомнение любую просьбу о внесении изменений в план или бюджет и добиваться снижения лишних расходов.

Подрядчики, в свою очередь, стараются найти лазейки в контракте, удерживают или манипулируют информацией или пользуются незнанием собственника и завышают оценку стоимости, берутся за выполнение ненужной работы.

Подозрение и недоверие мешают успешному решению проблем. Ошибки и проблемы часто бывают скрытыми. Когда они выходят на поверхность, то возникает щекотливый вопрос, кто будет отвечать за их исправление. Часто возникшие конфликты решаются в иерархическом порядке. Это приводит к дорогостоящим задержкам и иногда к сомнительным решениям, потому что высшее руководство находится слишком далеко от того, что происходит, чтобы принять эффективное решение. Многие спорные вопросы заканчиваются судебными процессами, так как каждая из сторон полагает, что единственный способ защитить свои интересы — судебный процесс. Небольшие проблемы превращаются в серьезные препятствия, потому что не были решены с самого начала.

Партнерство появилось, когда люди стали понимать, что традиционные отношения противостояния между собственником и подрядчиком приводят к дорогостоящей ситуации, когда обе стороны проигрывают. Более того, партнерство предполагает, что стороны имеют общие цели, гарантирующие более тесные отношения сотрудничества. Например, и подрядчики, и владельцы хотят, чтобы проект был выполнен вовремя и без особого риска. Ни одна из сторон не хочет заниматься доработкой. Обе стороны хотят избежать дорогостоящих судебных процессов. Каждая из сторон заинтересована в сокращении издержек и в повышении качества. Основную выгоду можно извлечь, когда партнерство осуществляется в рамках нескольких проектов и длительное время. Преимущества, связанные с установлением долгосрочных партнерских отношений, следующие:

• Снижение административных затрат. Отсутствуют затраты, связанные с торгами и выбором подрядчика. Сокращаются административные затраты на контракт, так как партнеры информированы о том, что вызывает юридическую тревогу партнеров.
• Более эффективное использование ресурсов. Подрядчики знают объем работ, а владельцы могут сосредоточиться на ключевом бизнесе и не отвлекаться на проект.
• Улучшение связи. По мере накопления опыта сотрудничества друг с другом партнеры вырабатывают общий язык и перспективы, которые уменьшают недоразумения и усиливают сотрудничество.
• Совершенствование нововведений. Партнеры могут обсуждать нововведения и связанные с этим риски более открыто и справедливо делить как риски, так и награды.
• Улучшение деятельности. Со временем партнеры все больше узнают о стандартах и ожиданиях друг друга и могут извлекать уроки из предыдущих проектов.

Наличие общих целей, чрезмерные затраты, связанные с противостоянием, и те выгоды, которые могут появиться, создают возможности для преобразования конкурентной ситуации в отношения сотрудничества. Партнерство — это нечто большее, чем простое пожатие руки. Партнерство обычно влечет за собой значительные инвестирования авансом времени, ресурсов для создания общей командной тождественности, отличной от других организаций. Это также требует создания механизма для поддержания и расширения сотрудничества во время выполнения проекта. Реальный процесс партнерства может принимать различные формы в зависимости от характера проекта и контракта, количества организаций, принимающих участие в проекте, и их предыдущего опыта совместной работы.

Содержание корпоративного договора

Принцип свободы договора позволяет предусмотреть в корпоративном соглашении порядок действий почти во всех ситуациях, в которых могут оказаться участники компании.

Законы об ООО и АО предусматривают множество вопросов, которые стороны могут согласовать в уставе. Иначе участник может лишиться каких-то прав, либо будет действовать общее правило, установленное законом.

Чтобы этого избежать, можно в уставе просто закрепить за бизнес-партнерами определенные права, а порядок их осуществления конкретизировать в корпоративном договоре.

Ниже представлены вопросы, которые могут быть урегулированы в соглашении.

Условия и порядок финансирования компании

• Можно закрепить кто и сколько денег или имущества вложит в бизнес. Это может быть просто вклад в уставный капитал, а может быть заем, а возможно — передача компании имущества (например, производственного оборудования) или вложение в его приобретение. Возможно и сочетание сразу нескольких способов.
• Условия и сроки предоставления финансирования. Например, можно закрепить, что финансирование будет осуществляться траншами, а также предусмотреть условия и сроки предоставления каждого из них.
• Порядок привлечения сторонних инвестиций. Участники могут определить требования к инвесторам, условия и сроки привлечения инвестиций.

Распоряжение долями (акциями)

• Можно договориться о том, что участники в течение определенного срока или до наступления определенного события не будут отчуждать и обременять (например, передавать в залог) доли (акции).
• Участники вправе договориться об условиях выхода одного из партнеров из бизнеса. Например, по какой цене он должен продать свою долю и какие обязательства у него при этом возникают.
• Участники могут конкретизировать условия увеличения или уменьшения уставного капитала.

Вопросы голосования на общих собраниях

• Корпоративный договор предоставляет возможность миноритарным участникам выработать согласованную позицию по тем или иным вопросам управления компанией.
• Участники могут договориться о процедуре предварительного согласования единой позиции по вопросам, включенным в повестку общего собрания. Можно даже закрепить правило о том, что если согласие не достигнуто, то на общем собрании все голосуют «против».
• Можно включить еще и такое правило — стороны корпоративного договора будут воздерживаться от выдвижения предложения о включении в повестку общего собрания заранее определенных вопросов. Если же в нарушение этого правила кто-то выдвинет «запрещенный» вопрос, то все остальные голосуют «против».
• На самом деле можно договориться голосовать совместно и согласованно практически по любому вопросу, который отнесен законом к компетенции общего собрания участников (акционеров).

Вопросы управления обществом

• В корпоративном договоре можно более подробно, чем в уставе, определить особенности формирования органов управления. Например, можно предусмотреть сколько будет в компании «независимых» директоров и директоров, которые представляют интересы определенных участников (акционеров) или их группы.
• Можно закрепить требования, предъявляемые к лицу, претендующему на пост генерального директора.

Порядок выхода из тупиковых ситуаций

• Партнеры могут заранее определить порядок «развода», если бизнес «не пошел». Допустим, что один участник вкладывает в компанию 10 млн. руб. под условием, что через год прибыль должна достигнуть 5 млн. руб. Если через год прибыль составит менее 5 млн. руб., то второй участник обязан либо продать свою долю за 5 руб., либо выкупить долю инвестора за 10 млн. руб.
• Участники могут предусмотреть механизм выхода из тупиковой ситуации. Для этого сперва нужно определить в договоре, что именно является тупиковой ситуацией (например, непринятие решения по определенному вопросу более 3-х раз подряд). Далее возможны различные варианты: обязать того или иного участника выкупить долю по заранее определенной цене, реорганизовать общество в форме выделения или разделения.

Другие вопросы

• Порядок распределения прибыли: сколько и при каких условиях получает каждый партнер, а сколько денег идет на развитие компании.
• Условия совершения сделок с ключевыми активами, крупных сделок и сделок с заинтересованностью.
• Ограничение конкуренции. Можно договориться, что ни один из участников не будет открывать другие компании в той же сфере. Если же у кого-то уже существует бизнес в подобной сфере, то он обязуется не уводить клиентов из общей компании в свою.
• Можно определить порядок ликвидации компании и распределения оставшегося после этого имущества.

Вопросы кондитеру

1. • Какое покрытие и наполнение тортов вы делаете?
2. • Можете ли вы показать примеры своих работ?
3. • Можете ли вы приготовить торт по индивидуальному заказу, или у вас есть несколько стандартных вариантов дизайна?
4. • Какова стоимость ваших услуг, есть ли дополнительные расходы?
5. • Сможете ли вы приготовить торт с учетом наших особенных требований (например, для аллергиков)? Повлияет ли это на стоимость заказа?
6. • Какая температура необходима для хранения торта?
7. • Если я хочу украсить торт живыми цветами, сможете ли вы поработать совместно с моим флористом?
8. • За какое время до свадьбы вы приготовите торт? Как его транспортировать?

Развязка: личная встреча

Встретившись с партнером, Виктор четко заявил, что дальше не собирается участвовать в деле и точно выходит из бизнеса, это его окончательное решение, и встреча назначена лишь для обсуждения условий «расставания» партнеров.

Далее он использовал прием «проси больше» и получил ответ – а давай  отдам тебе  три миллиона и выкуплю долю. К этому Виктор был готов: аргументация «против» состояла в том, что, если он сразу покинет магазин, Андрею придется терпеть лишние расходы на найм нового управляющего, который может еще и начать воровать, – а это еще большие убытки. Сам Андрей точно не поехал бы в Чехословакию: другое его дело, вполне успешное, находилось в Питере. Предложение Андрея удалось отбить, правда, торг на этом не закончился, ведь 3 миллиона – это слишком мало при таком «жирном» бизнесе.

Как получить дивиденды

Право на получение дохода и начисление дивидендов ООО имеют все участники, которые были занесены в специальный реестр на момент принятия решения о выплате. Также решается вопрос и с учредителями, но в отношении последних может существовать множество нюансов в уставных документах.

Более сложной является ситуация при распределении выплат между держателями различных акций. Последние должны быть обязательно внесены в специальный реестр, оформленный списком на определенное число.

Очередность полностью зависит от вида акций: по обыкновенным и привилегированным акциям проценты от чистой прибыли выплачиваются раздельно.

Выгоды и риски: вопросы совместного ведения в бизнесе

Выгоды:

• Возможность расширения бизнеса за счет новых партнеров и ресурсов.
• Снижение издержек и распределение рисков между участниками.
• Увеличение конкурентоспособности на рынке.
• Повышение квалификации с помощью обмена опытом и знаниями между участниками.
• Возможность привлечения новых клиентов и расширение рынка сбыта продукции или услуг.

Риски:

• Разногласия между участниками по различным вопросам, что может привести к конфликтам и даже к разрыву партнерства.
• Несоответствие ценностей и целей каждого участника, что может негативно сказаться на качестве работы и результативности бизнеса.
• Несбалансированность вкладов и ресурсов между участниками, что может привести к несправедливости в распределении доходов или возможностей участников.
• Раскрытие коммерческой тайны и конфиденциальной информации, которая может быть использована конкурентами и нанести ущерб бизнесу.
• Ограничение возможности управления бизнесом и принятия решений, так как все участники должны согласовывать свои действия.

Как партнерам контролировать друг друга? И надо ли?

Если контроль обходится дороже, чем цена ошибки, то он — в ущерб делу. Партнерам нужно сразу определить между собой полномочия и без необходимости не вмешиваться в операционные дела друг друга. Но и доверие никто не отменял…

Чтобы поддерживать атмосферу открытости, можно сделать общий доступ ко всем рабочим материалам: файлам, базам, банковскому счету и т.д. Но работает формула «доверяй, но проверяй». Например, можно настроить каждому СМС-оповещение на телефон обо всех проведенных оплатах.

Конечно, ни одна система защиты не даст 100%-ной гарантии. Если есть ощущение, что человек будет вас обманывать, может, лучше с таким партнером не работать?

Тем не менее мы все же рекомендуем фиксировать договоренности. Нужно обязательно обдумать, обсудить и прописать все пункты перед началом совместной работы. Не обязательно «положить на бумагу», это может быть и файл в компьютере, и Гугл-документ. Цель не в том, чтобы потом «подловить» кого-то. Просто какие-то вещи со временем забудутся, а документ можно в любой момент открыть и перечитать.

В идеале составить «джентльменское соглашение», где партнеры опишут свои компетенции, загрузку, вклад в проект. Это соглашение рекомендуется регулярно, в среднем раз в год, пересматривать.

Понятие корпоративного договора

В настоящее время институт договора является межотраслевым, поскольку выделяют договоры частные и публичные. К публичным договорам относятся договоры между субъектами публичного права и между субъектами частного права и публичного, когда одной из сторон договора является публичный субъект (государство, государственные органы, представляющие государство и др.). К частным договорам относятся договоры, основой для которых служат нормы гражданского права и которые заключаются между субъектами частного права.

Под корпоративным договором вообще понимается договор, стороной по которому выступает корпорация. В узком смысле под корпоративным договором может пониматься только договор гражданско-правового характера.

Что может помешать распределению прибыли?

Решение о распределении прибыли между участниками общества может быть принято не всегда. Ограничения таковы:

• уставный капитал ООО оплачен не полностью;
• участнику общества (например, в связи с его выбытием) не выплачена действительная стоимость его доли (части доли);
• на момент принятия решения о распределении прибыли общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или они появятся в результате принятия такого решения. Признаки банкротства определены ст. 3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Так, юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены;
• на момент принятия решения о распределении прибыли стоимость чистых активов ООО меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера, если решение будет принято;
• иные случаи, предусмотренные федеральными законами.

Данные ограничения, перечисленные в п. 1 ст. 29 Закона об ООО, направлены на стабилизацию финансового состояния должника и недопущение его банкротства в обход установленного законом порядка (Постановления ФАС ЗСО от 05.07.2012 N А67-4407/2011, ФАС ПО от 24.07.2012 N А65-25910/2011, ФАС СКО от 24.06.2010 N А32-36661/2009). Только после их прекращения может быть принято решение о распределении прибыли между участниками.

Как разграничить роли?

Это достаточно сложная тема, «переключаться в голове» очень непросто. На наш взгляд, славяне очень часто смешивают роли, нам это свойственно, в отличие от западноевропейцев. Нужно себе постоянно задавать вопрос: «Я в этом проекте сейчас кто — сотрудник? Или учредитель?»

Так, например, утром двое могут провести деловую встречу как равноправные партнеры, спорить и принимать решения коллегиально. Через час они же встречаются уже как собственник и наемный сотрудник, и первый может дать указание, которое сотрудник должен выполнять. Неправильным будет в этой ситуации сотруднику спорить с собственником — нужно дождаться следующей встречи партнеров и поднять спорный вопрос на уровне двух равноправных партнеров.

Или вот другая ситуация. В проекте 2 партнера: первый в «операционке» как директор, второй — просто собственник. И второй партнер (собственник) начинает давать советы и указания сотрудникам. Те не знают, выполнять их или нет — по факту он же тоже главнее!

Что делать в такой ситуации? Партнерам нужно решить между собой, как поступить: если второй хочет быть внутри команды и «делать работу руками», то, как вариант, можно вовлечь его в «операционку» и сформировать под него группу сотрудников для развития какого-то проекта внутри компании. Если нет — нужно договариваться о том, что непосредственно ставит задачи сотрудникам первый (директор), но партнеры будут чаще устраивать встречи, где второй сможет высказывать свои советы и рекомендации. А первый партнер уже как директор решит, что внедрять, а что нет.

Также первому партнеру полезно провести работу с сотрудниками — рассказать, почему не стоит принимать задачи от второго (собственника), а вежливо отказывать и направлять к первому. При этом сотрудникам тоже нужно обозначить, какую роль в управлении закрепляет за собой каждый из собственников.

Самим партнерам важно осознать, что в бизнесе есть разные роли, стараться по возможности держать их в голове и напоминать друг другу об этом, когда кто-то забывает. Фото предоставлено авторами

Фото предоставлено авторами

Корпоративный договор: особенности и возможности. Часть 1

Сам термин «корпоративный договор» был введен в законодательную систему для предотвращения возможных конфликтов, возникающих при разногласии партнеров, например участников или акционеров компании. Заранее оформленный такой контракт позволяет не только определить комфортную бизнес-платформу, но и минимизировать риски распада общества и гибели бизнеса.

Если коротко, то корпоративный договор – это соглашение между бизнес-партнерами о порядке осуществления и реализации ими своих корпоративных прав. Понятие такого контракта содержится в статье 67.2 ГК РФ. В ней говорится о праве участников общества или некоторых из них заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказываться) от их осуществления, в том числе:

• голосовать определенным образом на общем собрании участников;
• согласованно осуществлять иные действия по управлению предприятием;
• приобретать или отчуждать доли в уставном капитале по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей до наступления определенных обстоятельств.

В силу статьи 308 ГК РФ корпоративный договор не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон.

В соответствии с требованиями статьи 67.2 ГК РФ договор составляется в письменном виде. В отличие от договоров по обычным сделкам купли-продажи, оказания услуг и др., корпоративный контракт оформляется в количестве одного документа, подписанного сторонами. Количество таких договоров в одной организации закон не ограничивает, их может быть несколько.

Что нельзя прописать в корпоративном договоре

Договор действует только для тех членов общества, которые подписали его. В нем нельзя прописать права и обязанности остальных участников общества. Также запрещено обязывать стороны, заключившие договор, голосовать по указанию органов общества.

Актуальная судебная практика показывает, что суды, при решении споров, связанных с положениями корпоративных договоров, все чаще ссылаются на свободу договора. Но следует помнить, что принцип свободы договора не может противоречить действующему законодательству.

Часто задаваемые вопросы:

Какие документы требуются для нотариального удостоверения корпоративного договора?
– Для нотариального удостоверения корпоративного договора обычно требуется предоставить оригиналы учредительных документов организации, удостоверение личности и доверенность для лиц, действующих от имени компании.

Почему нотариальное удостоверение корпоративного договора так важно?Нотариальное удостоверение обеспечивает дополнительную защиту и перевес в юридической силе вашего корпоративного договора. Оно дает сторонам уверенность в соблюдении формальностей и минимизирует риски недоразумений и неправомерных действий.

Заключение

Нотариальное удостоверение корпоративного договора – это очень важный шаг для любой компании. Он повышает юридическую достоверность вашего договора и защищает ваши интересы. Обязательное нотариальное удостоверение поможет избежать потенциальных проблем и неприятностей, предоставляя вам дополнительный уровень защиты и верификации ваших соглашений. Не забудьте о нотариальном удостоверении корпоративного договора, чтобы обеспечить безопасность и законность вашего бизнеса.

Бесплатная консультация: 8 (800) 707-44-54

Что делать в спорных ситуациях

Партнерство — это не только договор, но и желание, умение партнеров договариваться и передоговариваться. И как бы сильно хотелось сложить договор на века, нужно учитывать маневр для спорных ситуаций. 

В Законе о корпоративном договоре, есть несколько лазеек для его нарушения. Например, заставить учредителя голосовать так, как прописано в договоре нельзя. Представим, что партнеры договорились, что будут придерживаться одной позиции, и голосуют сообща. Если один из партнеров передумает и не выполнит договоренность, по закону он будет в своем праве. 

Но, для регулирования этого спорного момента, вы можете прописать в договоре правила:

• За невыполнение корпоративного договора, нужно заплатить штраф; 
• Партнер несет материальную ответственность за последствия своего решения. Например, в договоре может быть прописано, что такой партнер возмещает убытки.  

Еще один нюанс, который оставили в новом законе: 

Например, в вашем корпоративном договоре прописано, что доли компаний продавать другим лицам запрещено. Но один из партнеров сделал это, и продал свою долю вопреки корпоративному договору. Признать эту сделку недействительной можно только, если сторона, которая покупает долю, знала о таком правиле в корпоративном договоре. 

В жизни это означает, что почти ни один договор о продаже доли нельзя будет признать недействительным. Корпоративный договор обязателен только для его сторон. А для третьих лиц он не несет никакой юридической силы. 

Если один из участников договора его нарушает, другой может требовать штрафную неустойку, продажу доли, возмещение убытков. Но эти возмещения также должны быть прописаны в договоре. Помимо лазеек, которые оставлены в Законе, существуют и другие виды нарушений. 

Виды нарушений: 

• нарушение в голосовании;
• компания не достигает финансовых показателей; 
• участники не вкладывают деньги в бизнес, хотя обещали; 
• кто-то из участников блокирует сделку; 
• один из участников договора открывает конкурирующую компанию. 

Образец корпоративного соглашения между участниками ООО: порядок его составления

Форма корпоративного договора на законодательном уровне не утверждена. Это значит, что оно может быть составлено в произвольном виде. Самое главное, чтобы соглашение включало права и обязанности его участников (о них мы упомянули выше) и было подписано ими.

Рекомендуется включить в договор следующие данные:

1. Наименование документа.
2. Дата и место заключения.
3. Ф.И.О., паспортные данные, сведения о местах регистрации участников.
4. Размер долей участников.
5. Обязанности сторон.
6. Права сторон.
7. Ответственность за неисполнение условий договора (штраф, неустойка, возмещение убытков, и т.д.).
8. Порядок разрешения споров, которые могут возникнуть в ходе исполнения договора.
9. Порядок признания соглашения недействительным.
10. Порядок расторжения и изменения договора.
11. Перечень приложений.
12. Подписи участников.

***

На что обратить особое внимание при составлении контракта

Некоторые тонкости:

• КД не должен противоречить уставу общества. В то же время субъекты такого соглашения не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава. Сторона КД не освобождается от ответственности за нарушение корпоративного договора даже в случае противоречия его условий уставу;
• КД может изменять объем правомочий участников непропорционально их долям в уставном капитале при обязательном внесении сведений об этом в Единый государственный реестр юридических лиц;
• стороны КД уведомляют само хозяйственное общество о заключении такого контракта, не раскрывая его содержание (исключение составляют публичные акционерные общества).

Как партнеры видят будущее компании или проекта?

Раз в год мы проводим неформальную стратегическую сессию для нас как собственников, где определяем, куда нам двигаться и расти, оцениваем потенциал, распределяем ресурсы, решаем, какие инструменты использовать. Обычно это выезд на природу, за город, чтобы сменить обстановку, отключиться от ежедневных проблем.

Раньше планировали на год, в нынешней ситуации срок сократился до 3−6 месяцев. После доносим идеи до сотрудников, объясняем, почему принято то или иное решение. И мы всегда за то, чтобы и сотрудники предлагали свои идеи, слушаем их аргументацию. И часто автору идеи предлагаем ее реализовать.

А если оба партнера расходятся в видении будущего компании или проекта, есть смысл разделить активы и заниматься тем, что хочет каждый.